Ley de Inmigración
Respuesta corta: Sí, en la mayoría de los casos. Un prometido(a) con visa K-1 que contrajo matrimonio con el peticionario ciudadano estadounidense dentro de los 90 días posteriores a su admisión sigue siendo elegible para ajustar su estatus, incluso si ese matrimonio termina posteriormente por divorcio, anulación o fallecimiento del peticionario. La política de USCIS y Matter of Sesay, 25 I&N Dec. 431 (BIA 2011), confirman esto, y no se requiere la cooperación del ex cónyuge. El matrimonio debe haber sido legítimo al momento de celebrarse. Un titular de visa K-1 que nunca se casó con el peticionario no puede ajustar su estatus bajo ninguna circunstancia.
A la mayoría de las personas en esta situación les dicen que su caso de residencia permanente ha terminado. Por lo general, no es así.
Esta creencia es comprensible. El proceso de la visa K-1 se basa completamente en una relación y, cuando esta termina, parece que la base legal ha desaparecido con ella. El ajuste de estatus es realmente restrictivo para los titulares de visas de prometido(a), más que para casi cualquier otra categoría.
Pero la restricción es más limitada de lo que la mayoría supone, y la Junta de Apelaciones de Inmigración resolvió esta cuestión hace más de una década. Desde entonces, USCIS ha incorporado la respuesta en su propio Manual de Políticas.
La sección 245(d) de la INA limita qué relación puede utilizar un prometido(a) con visa K-1 para ajustar su estatus. No exige que la relación siga existiendo el día en que USCIS decide el caso.
La ley permite que un titular de visa K-1 ajuste su estatus únicamente como resultado del matrimonio con el ciudadano estadounidense que presentó el Formulario I-129F. Esa prohibición es absoluta y los tribunales la han aplicado estrictamente. En Markovski v. Gonzales, 486 F.3d 108 (4th Cir. 2007) —autoridad vinculante en Maryland y en todo el Cuarto Circuito—, un titular de visa K-1 que se casó con su peticionario, se divorció y volvió a casarse, no pudo ajustar su estatus mediante la petición I-130 de su segunda esposa. La puerta para un nuevo patrocinador está cerrada.
Estas son dos proposiciones diferentes que se confunden constantemente. No puede sustituir a un nuevo cónyuge es cierto. No puede ajustar su estatus una vez que el matrimonio termina no lo es.
A un prometido(a) con visa K-1 que contrajo un matrimonio válido y de buena fe con el peticionario dentro del plazo de 90 días se le puede conceder el ajuste de estatus, incluso si dicho matrimonio ya no existe al momento en que se adjudica el formulario I-485. Así lo determinó la Junta en Matter of Sesay, 25 I&N Dec. 431 (BIA 2011).
De esto se derivan dos consecuencias prácticas, y ambas son de suma importancia para alguien cuyo matrimonio ha terminado:
No se requiere la cooperación del ex cónyuge. El ajuste se basa en el formulario I-129F aprobado, el cual ya ha sido adjudicado. No se necesita una nueva petición del ex cónyuge ni su firma. Un ex cónyuge que desee obstaculizar el caso no puede hacerlo simplemente negándose a participar.
Volverse a casar no invalida la elegibilidad. USCIS establece que un prometido(a) cuyo matrimonio calificado fue legalmente terminado sigue siendo elegible para ajustar su estatus bajo esa base, independientemente de si la persona se ha vuelto a casar desde entonces (USCIS Policy Manual, Vol. 7, Part B, Ch. 7(F)).
Para efectos de elegibilidad de ajuste, no. USCIS trata la terminación por fallecimiento, disolución y divorcio de manera idéntica en la disposición del Manual de Políticas mencionada anteriormente. Los tres casos divergen más adelante, en la etapa de eliminación de condiciones, de la manera que se explica a continuación, pero no divergen en este punto.
Una nota aclaratoria: esta regla rige el ajuste de estatus dentro de los Estados Unidos en el Formulario I-485. Una persona que ingresó con visa K-1 y salió del país se enfrenta a una serie de cuestiones completamente distintas, incluyendo si existe una visa de inmigrante disponible y si aplican las penalizaciones por presencia ilegal.
Todo se reduce a dos preguntas, y ninguna tiene que ver con el divorcio en sí.
¿El matrimonio se celebró dentro de los 90 días posteriores a la admisión? El requisito de los 90 días es una condición de la admisión K-1, no un plazo flexible. No asuma que casarse más tarde con el peticionario soluciona el haber perdido el plazo; no es así, y no existe ninguna extensión o cambio de estatus que pueda remediarlo.
¿El matrimonio fue de buena fe al momento de celebrarse? El momento relevante es el inicio del matrimonio, no su final. USCIS cita el caso Lutwak v. United States, 344 U.S. 604 (1953) para establecer el principio de que el matrimonio debe haber sido de buena fe, incluso si terminó. Un matrimonio que fracasó no es lo mismo que un matrimonio que nunca fue real, y la ley reconoce esa diferencia.
Dicho esto, USCIS puede denegar el ajuste si la evidencia permite que un adjudicador razonable concluya que el matrimonio no fue genuino. Un matrimonio breve que terminó rápidamente invita al escrutinio, pero no constituye fraude por sí solo.
Demostrar que un matrimonio terminado fue genuino requiere evidencia del periodo en que existió, que es precisamente la información más difícil de obtener una vez que el hogar se ha disuelto.
La documentación que USCIS valora más refleja una vida compartida, no solo una ceremonia: cuentas bancarias conjuntas con historial real de transacciones, un contrato de arrendamiento o hipoteca a nombre de ambos cónyuges, declaraciones de impuestos conjuntas, pólizas de seguro y recibos de servicios públicos en un domicilio compartido. Las fotografías y declaraciones juradas respaldan ese registro, pero no lo sustituyen. Se aplican los mismos estándares que para un matrimonio vigente, tal como se describe con más detalle en mi artículo sobre la cronología de la visa K-1 a la residencia permanente.
La dificultad práctica es el acceso. Una vez que ocurre la separación, los estados de cuenta bancarios, las copias de contratos y los registros fiscales pueden volverse muy difíciles de recuperar. Cualquier persona que prevea el fin de su matrimonio debe reunir esa documentación mientras aún sea posible obtenerla.
Vale la pena conocer una protección importante. Si USCIS pretende denegar el ajuste basándose en evidencia negativa que el solicitante no ha visto —incluyendo información proporcionada por un ex cónyuge—, la agencia generalmente debe seguir el procedimiento establecido en 8 CFR § 103.2(b)(16) y darle al solicitante la oportunidad de responder. La acusación de un ex cónyuge no es el final del análisis, y no se supone que se actúe al respecto sin que el solicitante esté enterado.
La aprobación del ajuste en estos casos generalmente resulta en una residencia permanente condicional, no en una Green Card de diez años. La sección 216 de la INA se aplica siempre que el matrimonio calificado tenga menos de dos años al momento en que se otorga el ajuste; y un matrimonio que terminó durante el proceso del formulario I-485 es, casi por definición, de corta duración.
La residencia condicional conlleva su propia obligación de presentación: el formulario I-751, Petición para eliminar las condiciones de residencia. Aquí es donde el divorcio y el fallecimiento dejan de ser intercambiables.
La distinción es procedimental, pero presentar la solicitud bajo la base incorrecta genera retrasos en una etapa donde el tiempo es valioso. Para saber qué implica la etapa del I-751 y cuánto tiempo toma actualmente, consulte mi artículo sobre tiempos de procesamiento del I-751.
Cabe destacar que el solicitante en el Matter of Sesay no estuvo sujeto a residencia condicional en absoluto, debido a que su matrimonio tenía más de dos años de antigüedad al momento en que se resolvió su solicitud. Los tiempos de procesamiento prolongados a veces juegan a favor del solicitante.
Cumplir con los requisitos legales para ajustar el estatus y que dicho ajuste sea concedido son dos cosas distintas. El ajuste bajo la sección 245(a) de la INA es discrecional; USCIS puede evaluar el expediente completo, incluyendo factores ajenos al matrimonio. He escrito por separado sobre cómo USCIS está ejerciendo esa discrecionalidad, y vale la pena leerlo junto con este artículo.
Un caso en esta situación se puede ganar. No es automático y no es un caso que deba presentarse a la ligera.
Si su matrimonio ha terminado o está terminando mientras su formulario I-485 está pendiente, los detalles importan más de lo habitual: la fecha de la boda, el estado del expediente documental y cómo se presenta la solicitud. Contácteme en SG Legal Group si desea analizar cuál es la situación real de su caso. Las consultas están disponibles en inglés, ruso y rumano.
Aviso legal: La información proporcionada en este artículo es solo para fines informativos generales y no constituye asesoría legal. Las leyes y políticas de inmigración están sujetas a cambios y las circunstancias individuales varían. Para obtener asesoría específica sobre su situación, consulte a un abogado de inmigración calificado.
Oleg Gherasimov, Esq.
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